Copyright и программное обеспечение

Hередко, создавая очередное программное творение, автор ставит рядом со своим именем незамысловатый символ ©. Зачем он это делает? Чаще всего чтобы просто указать, что именно он есть создатель нового ПО.

А что означает сам символ, какой юридический смысл несет его наличие или отсутствие, какие права имеет автор на свой труд, как и когда возникает авторство на программное обеспечение (созданное как индивидуально, так и в соавторстве или в процессе выполнения трудовых обязанностей), когда возникает авторское право, какова (и нужна ли) процедура регистрации программ, где это сделать — в России или за рубежом, каков комплекс прав авторов и пользователей программного обеспечения, как он соотносится с содержанием лицензионного соглашения, какова, наконец, юридическая ответственность при нарушении авторского права (гражданская, административная, уголовная) и что говорит закон о создании (и создателях) “вредоносного” программного обеспечения? Как правило, все это автор представляет себе очень смутно…

Конечно, ответы на эти вопросы знает юрист, но часто ли к нему обращаются? В большинстве случаев только тогда, когда делать это уже слишком поздно и многое безвозвратно упущено.

За отдельных программистов все насущные вопросы решают корпоративные юристы, но, во-первых, они не могут быть компетентны абсолютно во всем (вы когда-нибудь видели врача, который является специалистом во многих областях сразу, — он и хирург, и окулист, и кардиолог?). И кроме того, корпоративные юристы обычно действуют в интересах своих работодателей. Делайте выводы сами…

В этой статье рассмотрен широкий круг правовых проблем, возникающих у создателей и пользователей ПО. для единообразного понимания всего написанного в ней применительно ко всей совокупности программного обеспечения используется единый термин — “программа для ЭВМ”. Какой юридический смысл он несет — об этом ниже.

 Правовая основа

 В настоящий момент основными нормативными актами, регламентирующими авторское право в области программного обеспечения, являются Закон Российской Федерации “О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных” и Закон Российской Федерации “Об авторском праве и смежных правах”. Эти законы следует рассматривать взаимосвязанно, так как и тот и другой непосредственно затрагивают правовую охрану программ для персональных компьютеров.

Особенность применения указанных нормативно-правовых актов заключается в том, что Закон “Об авторском праве и смежных правах” ссылается на Закон “О правовой охране программ для ЭВМ и баз данных” как на специальный нормативный акт (т. е. приоритетный).

Но в постановлении о введении в действие Закона РФ “Об авторском праве и смежных правах” указано, что нормативные акты, которые были приняты ранее (в том числе Закон РФ “О правовой охране программ для ЭВМ и баз данных”), применяются в части, не противоречащей новому закону. Это создает трудности при применении указанных нормативно-правовых актов. 

Автор и авторство 

Автором признается лицо, трудом которого создана программа для ЭВМ, а программой — “объективная форма представления совокупности данных и команд, предназначенных для функционирования ЭВМ и других компьютерных устройств с целью получения определенного результата (включая подготовительные материалы, полученные в ходе разработки программы для ЭВМ, и порождаемые ею аудиовизуальные отображения)”.

Авторское право распространяется на любые программы, как выпущенные, так и не выпущенные в свет, представленные в объективной форме.

Правовая охрана охватывает все виды программ (в том числе операционные системы), причем они могут быть выражены на любом языке и в любой форме. Однако на идеи, принципы, методы, процессы, системы, способы, факты, открытия и концепции, лежащие в основе программы или какого-либо ее элемента, правовая охрана не распространяется.

Авторское право на программы не связано с правом собственности на их материальный носитель (дискета, винчестер, компакт-диск). Любая передача прав на материальный носитель (и его самого) не влечет за собой передачи каких-либо прав на программу для ЭВМ.

Возникновение авторского права 

Юридически авторское право на любую программу возникает в момент ее создания. Поэтому признание авторского права на программу для ЭВМ как будто и не требует регистрации или соблюдения иных формальностей. Однако государственная регистрация защищает подлинного автора от возможных притязаний на созданное им программное обеспечение в будущем. Принцип прост: “кто первый зарегистрировал — тот и автор”.

Правообладатель для оповещения о своих правах может (но не обязан), начиная с первого выпуска в свет программы, использовать знак охраны авторского права, состоящий из трех элементов:

• буквы “С” в окружности или в круглых скобках (©);
• наименования (имени) правообладателя;
• года первого выпуска программы в свет.

Хотя в российском законодательстве символика “копирайт”, т. е. авторского права, не носит обязательного характера, ее использование желательно, так как в ряде зарубежных стран она является необходимым условием правовой охраны и в любой спорной ситуации автором, при отсутствии доказательств иного, будет считаться лицо, указанное в качестве такового на оригинале или экземпляре произведения.

Авторское право действует с момента создания программы для ЭВМ в течение всей жизни автора и 50 лет после его смерти, а право авторства, право на имя и право на защиту репутации автора охраняются бессрочно (содержание этих понятий раскрывается в разделе “Права автора”).

Если программа создана творческим коллективом из двух и более лиц, то независимо от того, состоит она из частей, имеющих самостоятельное значение, или является неделимой, каждый из создателей признается автором такой программы. В случае если части программы имеют самостоятельное значение, каждый из авторов имеет также право авторства на созданную им часть.

Авторское право на программу, созданную в процессе выполнения служебных обязанностей или служебного задания работодателя, принадлежит ее создателю, а вот имущественные права принадлежат работодателю, если в договоре между ними не предусмотрено иное.

Договором определяются порядок выплаты и размер авторского вознаграждения за каждый вид использования созданного на службе программного продукта. При любом его использовании работодатель вправе указывать свое наименование.

Следует отметить, что законодательство разных стран по-разному подходит к “служебному произведению”. Например, в США весь объем авторских прав на программу, созданную по заданию работодателя, принадлежит ему, а в России создатель в любом случае является автором и сохраняет за собой неимущественные права.

Регистрация в России 

Как уже говорилось, регистрация не является обязательным условием авторско-правовой охраны, поэтому производится сугубо добровольно и в любое время в течение срока действия авторского права.

Официально программы для ЭВМ регистрирует Российское агентство по патентам и товарным знакам (Роспатент). Процедура не представляет сложностей и занимает от двух до 60 дней.

Для регистрации должны быть представлены в Роспатент (121858, Москва, Бережковская наб., 30, корп. 1) следующие документы:

1. Заявление (бланк бесплатно предоставляется Роспатентом).

2. Квитанция об оплате регистрационного сбора.

3. Реферат (формат А4).

4. Материалы, идентифицирующие программу (в форме исходного текста).

Согласно пунктам 12.3 и 12.4 “Правил составления, подачи и рассмотрения заявок на официальную регистрацию программ для электронных вычислительных машин и баз данных” для идентификации депонируемой программы для ЭВМ можно представить ее листинг в объеме всего нескольких страниц, указав, что такие-то и такие-то части программы не вошли в листинг, так как их содержание относится к коммерческой тайне и/или включает ноу-хау.

Например, для регистрации программы “Копирайтер” было предоставлено всего три страницы.

Если регистрируемая программа для ЭВМ содержит охраноспособные по нормам авторского права изображения и/или музыкальные произведения, то к числу идентифицирующих такую программу документов следует отнести и материалы, позволяющие однозначно их идентифицировать.

Что касается реферата программы, включаемого в состав депонируемых идентифицирующих материалов, то он представляется в двух экземплярах и в нем должны быть указаны следующие сведения:

а) название программы;

б) наименование (имя) заявителя;

в) дата создания;

г) область применения, назначения и функциональные возможности;

д) основные технические характеристики;

е) язык программирования;

ж) тип реализующей ЭВМ.

Средний объем текста реферата — около 700 печатных знаков.

При положительном результате проверки документов программа вносится в “Реестр программ для ЭВМ” и заявитель получает свидетельство об официальной регистрации (пример свидетельства см. на www.internet-law.ru/copyrighter/sertif.jpg). 

Регистрация за рубежом 

Одной из самых авторитетных зарубежных регистрационных организаций является Библиотека Конгресса США (точнее — Управление по защите авторских прав при Библиотеке). Наличие регистрационного свидетельства этой организации существенно упрощает решение многих вопросов как на территории США, так и в государственных органах других стран.

Зарегистрировано может быть как только что созданное ПО, так и то, права авторов которого уже были нарушены. Если регистрационный сбор в первом случае составляет $30, то во втором — уже $200.

В отличие от отечественной системы регистрации, в США программа будет считаться зарегистрированной с момента получения заявки указанным управлением.

Для регистрации автором (авторами) должны быть представлены:

1. Заявление (бланк предоставляется).

2. Подтверждение оплаты.

3. Копия программы.

При положительном решении заявителям высылается регистрационное свидетельство.

Более подробную информацию можно получить на сайте www.loc.gov. 

Права автора 

Автору программы принадлежат следующие права, что и составляет содержание понятия “авторское право”:

1) так называемые личные права (принадлежат только автору):

• право авторства (т. е. право считаться автором программы);
• право на имя (т. е. право определять форму указания имени автора в программе: под своим именем, под условным именем — псевдонимом или анонимно;
• право на неприкосновенность и целостность программы и ее названия (т. е. право на защиту как самой программы, так и ее названия от всякого рода искажений или иных посягательств, способных нанести ущерб чести и достоинству автора);

2) так называемые имущественные права (могут принадлежать автору или передаваться иному лицу на основании договора):

• выпуск в свет программы для ЭВМ;
• воспроизведение программы (полное или частичное) в любой форме и любыми способами;
• распространение программы;
• модификация (переработка) программы, а также перевод программы с одного языка на другой;
• иное использование программы.

Имущественные права на программу для ЭВМ могут быть переданы полностью или частично другим лицам на основании договора. Договор заключается в письменной форме и должен содержать следующие существенные условия, без которых он считается недействительным: объем и способы использования программы, порядок выплаты и размер вознаграждения, срок действия договора.

Из перечня указанных выше прав автора некоторые могут быть исключены; так, имущественные права на программу, созданную в порядке выполнения служебных обязанностей или по заданию работодателя, принадлежат работодателю, если в договоре между ним и автором не предусмотрено иное. Порядок выплаты и размер вознаграждения устанавливаются договором между автором и работодателем. 

Права пользователя

Порядок использования программы для ЭВМ определяется договором с правообладателем. При продаже и предоставлении массовым пользователям доступа к программам допускается применение особого порядка заключения договоров, например, путем изложения типовых условий договора на передаваемых экземплярах программ (довольно распространенная практика).

Законный пользователь (лицо, правомерно владеющее экземпляром программы) вправе без получения дополнительного разрешения правообладателя выполнять любые действия, связанные с функционированием программы в соответствии с ее назначением (в том числе исправлять явные ошибки).

Пользователь вправе совершать следующие действия с имеющимся у него экземпляром программы:

• адаптировать программу (т. е. вносить в нее изменения в целях обеспечения функционирования программы на конкретных технических средствах или под управлением конкретных программ пользователя);
• изготавливать или поручать изготовление копии программы при условии, что эта копия предназначена только для архивных целей и при необходимости (в случае, когда оригинал программы утерян, уничтожен или стал непригодным для использования) для замены правомерно приобретенного экземпляра.
  При этом копия программы не должна быть использована для иных целей и подлежит уничтожению в случае, если дальнейшее использование этой программы перестает быть правомерным;
• декомпилировать программу (т.е. преобразовывать ее в исходный текст в целях изучения структуры и кодирования программы) или поручать декомпилирование другому лицу, но только в том случае, если соблюдены следующие условия:

  — информация, необходимая для взаимодействия независимо разработанной данным лицом программы с другими программами, недоступна из других источников;

  — информация, полученная в результате этого декомпилирования, используется лишь для организации взаимодействия независимо разработанной данным лицом программы с другими программами, а не для составления новой программы, по своему виду существенно схожей с декомпилируемой программой, или для выполнения любого другого действия, нарушающего авторское право;

  — декомпилируются только те части программы, которые необходимы для организации такого взаимодействия.

При определении широты прав и возможностей, предоставляемых пользователю, необходимо иметь в виду, что, во-первых, применение указанных положений не должно наносить неоправданного ущерба нормальному использованию программы, а во-вторых, не должно ущемлять необоснованным образом законные интересы автора или иного обладателя прав на программу.

Особо следует учесть, что даже за незначительное превышение своих прав пользователь может быть привлечен к ответственности, вплоть до уголовной. 

Лицензионное соглашение

Лицензионное соглашение является разновидностью уже известного нам договора пользователя с правообладателем. Как показывает практика, у нас к подготовке этих документов юристов привлекают крайне редко. И каков же результат?

Распространенные в России “лицензионные соглашения” обычно составляются на основе простого перевода зарубежного аналога. Поэтому они формулируются с учетом положений зарубежного законодательства (обычно американского) и без учета отечественной базы.

Как следствие, половина текста лицензии противоречит действующему законодательству и, соответственно, неприменима. Вторая половина повторяет закон об авторском праве, не регулируя вопросы, которые необходимо было бы определить.

Не пытаясь охватить здесь все проблемы, связанные с составлением и/или прочтением лицензионного соглашения, отмечу лишь главное. В законодательстве об авторском праве одни права и обязанности установлены жестко, а другие — с формулировкой “если соглашением сторон не предусмотрено иное” или “порядок… определяется соглашением сторон”.

Положения лицензионного соглашения могут решать вопросы только второй категории. Все остальное содержание лицензии может только повторять законодательство, в любом другом случае ее положения будут неприменимы, как противоречащие закону.

Таким образом, лицензионное соглашение должно составляться строго в соответствии с действующим гражданским правом и законодательством об авторском праве. Лишь то, что не установлено жестко законом, может определяться в лицензионном соглашении.

Ответственность при нарушении авторского права

“Нарушителем авторского права является лицо, которое не выполняет требований закона в отношении прав правообладателей, в том числе ввозит в Российскую Федерацию экземпляры программы для ЭВМ, изготовленные без разрешения их правообладателей” — такое непростое определение нарушителя дается законом.

Конечно, можно спорить о его несовершенстве, тем не менее “закон есть закон”, и будем ему следовать. Кстати, повторное и внимательное прочтение этого определения обычно снимает множество вопросов о том, что является нарушением авторского права.

Российское законодательство предоставляет широкие возможности автору (правообладателю) для восстановления его нарушенных прав, в частности, он может требовать:

• восстановления положения, существовавшего до нарушения права, и прекращения действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения;
• возмещения причиненных убытков, в размер которых включается сумма доходов, неправомерно полученных нарушителем. Под убытками понимаются:

  а) расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права;

  б) утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб);

  в) неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

  Если лицо, нарушившее право, получило вследствие этого доходы, лицо, право которого нарушено, вправе требовать возмещения наряду с другими убытками упущенной выгоды в размере не меньшем, чем такие доходы;

• выплаты нарушителем компенсации в определяемой по усмотрению суда сумме от 10 до 50 000 минимальных размеров оплаты труда (МРОТ).

  Нужно иметь в виду, что хотя в Законе “О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных” предусмотрена для подобного случая компенсация в сумме от 5000 до 50 000 МРОТ, следует скорее применять ст. 49 Закона “Об авторском праве и смежных правах”.

  Таким образом, правильнее утверждать, что автор программы (иные правообладатели) вместо возмещения убытков или взыскания незаконно полученного нарушителями дохода вправе требовать выплаты компенсации в сумме от 10 до 50 000 МРОТ, определяемой по усмотрению суда или арбитражного суда;

• принятия иных предусмотренных законодательными актами мер, связанных с защитой прав автора (их неполный перечень дается в ст. 12 Гражданского кодекса РФ).

Помимо возмещения убытков, взыскания дохода или выплаты компенсации в твердой сумме суд за нарушение авторских или смежных прав взыскивает штраф в размере 10% от суммы, присужденной в пользу истца.

Нелегальные экземпляры программного обеспечения подлежат обязательной конфискации, в дальнейшем они уничтожаются или передаются обладателю авторских прав по его просьбе.

Как правило, при этом также конфискуются материалы и оборудование, используемые для изготовления и воспроизведения незаконных экземпляров программного обеспечения.

Административная ответственность

В ст. 7 Закона “Об авторском праве и смежных правах” программы для ЭВМ приравнены к литературным произведениям, поэтому можно говорить о применимости к нарушителям авторских прав ст. 150.4 (“Продажа, сдача в прокат и иное незаконное использование экземпляров произведений или фонограмм”) Кодекса РФ об административных правонарушениях.

Она устанавливает, что: “Продажа, сдача в прокат или иное незаконное использование в коммерческих целях экземпляров произведений или фонограмм в случаях, если:

• экземпляры произведений или фонограмм являются контрафактными в соответствии с законодательством Российской Федерации об авторском праве и смежных правах, или
• на экземплярах произведений или фонограмм указана ложная информация об их изготовителях и о местах производства, а также иная информация, которая может ввести в заблуждение потребителей, или
• на экземплярах произведений или фонограмм уничтожен либо изменен знак охраны авторского права или знак охраны смежных прав, проставленные обладателем авторских или смежных прав, —
• влечет наложение штрафа на граждан в размере от пяти до десяти минимальных размеров оплаты труда, а на должностных лиц в размере от десяти до двадцати минимальных размеров оплаты труда с конфискацией контрафактных экземпляров произведений или фонограмм.

  Те же действия, совершенные лицом, которое в течение года подвергалось административному взысканию за одно из нарушений, предусмотренных частью первой настоящей статьи, —

• влекут наложение штрафа на граждан в размере от десяти до двадцати минимальных размеров оплаты труда, а на должностных лиц в размере от тридцати до пятидесяти минимальных размеров оплаты труда с конфискацией контрафактных экземпляров произведений или фонограмм.

  Конфискованные… экземпляры произведений или фонограмм подлежат уничтожению… за исключением случаев их передачи обладателю авторских или смежных прав по его просьбе”.

Следует отметить, что при продаже нелицензионных программных продуктов нарушается, кроме прав автора, и Закон “О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках”.

В законе предусмотрена ответственность за недобросовестную конкуренцию, под которой понимаются “любые действия хозяйствующих субъектов, направленные на приобретение преимуществ в предпринимательской деятельности, которые противоречат положениям действующего законодательства, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости и могут причинить или причинили убытки другим хозяйствующим субъектам — конкурентам либо нанести ущерб их деловой репутации”. Формами недобросовестной конкуренции являются:

• распространение ложных, неточных или искаженных сведений, способных причинить убытки другому хозяйствующему субъекту либо нанести ущерб его деловой репутации;
• введение потребителей в заблуждение относительно характера, способа и места изготовления, потребительских свойств, качества товара;
• некорректное сравнение хозяйствующим субъектом производимых или реализуемых им товаров с товарами других хозяйствующих субъектов;
• продажа товара с незаконным использованием результатов интеллектуальной деятельности и приравненных к ним средств индивидуализации юридического лица, индивидуализации продукции, выполнения работ, услуг;
• получение, использование, разглашение научно-технической, производственной или торговой информации, в том числе коммерческой тайны, без согласия ее владельца.

В случае нарушения антимонопольного законодательства (при продаже контрафактных программных продуктов) нарушителя по предписанию антимонопольного органа обяжут прекратить нарушение, восстановить первоначальное положение, расторгнуть договор или внести в него изменения, заключить договор с другим хозяйствующим субъектом, отменить акт, не соответствующий законодательству, перечислить в федеральный бюджет прибыль, полученную в результате нарушения, провести реорганизацию в форме разделения фирмы или выделения из нее ряда подразделений с соблюдением установленных условий и сроков, выполнить иные действия, предусмотренные предписанием.

Уголовная ответственность

Весьма серьезная ответственность за нарушение авторских прав установлена Уголовным кодексом Российской Федерации. Так, в соответствии со ст. 146 УК РФ (“Нарушение авторских и смежных прав”) карается “незаконное использование объектов авторского права или смежных прав, а равно присвоение авторства, если эти деяния причинили крупный ущерб”.

Ст. 180 УК РФ предусматривает ответственность за “незаконное использование чужого товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара или сходных с ними обозначений для однородных товаров, если это деяние совершено неоднократно или причинило крупный ущерб”, а также за “незаконное использование предупредительной маркировки в отношении не зарегистрированного в Российской Федерации товарного знака или наименования места происхождения товара, если это деяние совершено неоднократно или причинило крупный ущерб”.

В рассматриваемых статьях уголовная ответственность наступает при нанесении “крупного ущерба”, его критериями являются: размер причиненного ущерба (обычно от 10 МРОТ), количество потерпевших, степень нарушения прав гражданина, тяжесть причиненного морального вреда.

При нарушении авторских прав, а также при создании “вредоносных” программ могут быть совершены преступления, указанные и в иных статьях УК РФ, в частности в ст. 272 (“Неправомерный доступ к компьютерной информации”), ст. 273 (“Создание, использование и распространение вредоносных программ для ЭВМ”), ст. 274 (“Нарушение правил эксплуатации ЭВМ, системы ЭВМ или их сети”).

Вместо заключения

Краткий экскурс в сферу авторского права показал, что говорить о глобальных пробелах в законодательстве об авторском праве (применительно к ПО) нельзя. Зато, к сожалению, можно говорить о пробелах в правовых знаниях как авторов, так и пользователей. Огорчает распространенное в нашем обществе нигилистическое отношение к вопросам авторского права, пренебрежительное отношение к чужому творческому труду.

Тем не менее существующая правовая база позволяет автору эффективно строить свои взаимоотношения с партнерами и конечными пользователями продукта, а достаточный уровень знаний в сфере защиты авторских прав дает возможность успешно компенсировать затраты на выявление и пресечение действий нарушителей.

Приведенный в предыдущем разделе перечень оснований ответственности не является исчерпывающим, и в зависимости от характера противоправных действий и наступивших последствий можно смело рассчитывать на наказание, соответствующее совершенному деянию.

Считается, что с помощью компьютера можно совершить любое (предусмотренное уголовным кодексом) преступление, кроме изнасилования. Впрочем, если вам приходилось за день несколько раз переустанавливать, например, операционную систему, то и в существовании подобного исключения можно усомниться.

Краткий анализ законодательства в рассматриваемой области с успехом позволяет развеять устоявшееся мнение о ненаказуемости нарушений в области авторского права. Очевидно, что законодательная база достаточно разработана, чтобы уже сейчас можно было надежно защищать свои творения (не только программно-аппаратными, но и правовыми методами) от постороннего посягательства и эффективно карать нарушителей.

Все это не отрицает актуальность совершенствования систем защиты программного обеспечения от пиратского посягательства. Поэтому, думаю, вскоре создатели программ найдут иные пути защиты своих интересов. Например, не исключено, что ПО будет распространяться бесплатно, а авторы будут получать доход от внедряемой в него рекламы…

Возможны и другие методы. Герой фильма “Место встречи изменить нельзя” утверждал, что с преступностью покончат карательные органы. Хочется верить, что и в сфере защиты авторского права они порадуют нас не меньше, чем зрителя менты из последних российских сериалов.